Письмо Маска в Twitter

Уважаемая г-жа Гадде (адвокат Твиттера):

Мы пишем от имени X Holdings I, Inc. и X Holdings II, Inc. («Стороны Musk»), чтобы предоставить дополнительное уведомление о расторжении Соглашения и Плана слияния между Сторонами Musk и Twitter, Inc. («Твиттер») от 25 апреля 2022 г. («Соглашение о слиянии»).

8 июля 2022 года стороны Маска расторгли Соглашение о слиянии («Уведомление о расторжении от 8 июля») на определенных основаниях. С тех пор Twitter оспаривает действительность уведомления о прекращении действия от 8 июля и утверждает, что соглашение о слиянии остается в силе, и стороны Маска оспаривают эту позицию.

С тех пор стали известны утверждения относительно определенных фактов, известных Твиттеру до и по состоянию на 8 июля 2022 года, но не раскрытых Сторонам Маска до и в то время, которые предоставляют дополнительные и четкие основания для расторжения Соглашения о слиянии.

Хотя Стороны Musk считают, что это уведомление о расторжении не является юридически необходимым для расторжения Соглашения о слиянии, поскольку они уже законно расторгли его в соответствии с Уведомлением о расторжении от 8 июля, Стороны Musk доставляют это дополнительное уведомление о расторжении в случае, если Уведомление о расторжении от 8 июля признан недействительным по каким-либо причинам.

23 августа 2022 г. газета Washington Post опубликовала информационный отчет Конгрессу, Комиссии по ценным бумагам и биржам, Федеральной торговой комиссии и Министерству юстиции, поданный Пайтером «Мадж» Затко, бывшим начальником службы безопасности Twitter, 6 июля 2022 г. («Жалоба Затко»).

В иске Zatko утверждается о далеко идущих неправомерных действиях в Twitter, о которых стало известно директорам и руководителям Twitter, в том числе Парагу Агравалу, которые могут иметь серьезные последствия для бизнеса Twitter.

Например, г-н Затько утверждает, что:

Twitter находится в состоянии существенного несоблюдения как своих обязательств в соответствии с постановлением FTC от 2011 года о согласии, так и своих общих обязательств в отношении конфиденциальности данных, недобросовестной торговой практики и законов и правил о защите прав потребителей;

Твиттер уникально уязвим для системных сбоев в результате сбоев центра обработки данных или злоумышленников, факт, который руководство Твиттера (включая его генерального директора) игнорировало и пыталось скрыть;

Платформа Twitter в значительной степени построена на незаконном присвоении и нарушении прав интеллектуальной собственности третьих лиц;

и Twitter уступил требованиям правительства Индии о том, чтобы его агенты были наняты Twitter и им был предоставлен доступ к информации о пользователях Twitter.

Эти утверждения, если они верны, демонстрируют, что Twitter нарушил следующие положения Соглашения о слиянии, тем самым предоставив Сторонам Маска право расторгнуть Соглашение о слиянии в соответствии с его условиями, более подробно описанными ниже.

Раздел 4.5 Разрешения; Соблюдение законов. В Соглашении о слиянии Twitter заявил, среди прочего, что соблюдает все применимые законы. Это заявление было явно ложным, когда оно было сделано на дату Соглашения о слиянии и на дату Уведомления о расторжении от 8 июля, и продолжает быть неточным.

В иске Zatko утверждается, что Twitter нарушил указ о согласии, который он заключил с FTC в 2011 году. Этот указ о согласии требовал от Twitter разработать и поддерживать «комплексный план информационной безопасности», чтобы гарантировать, что личные данные его пользователей были в достаточной степени защищены от раскрытия. .

Заявления г-на Затко призваны показать, что Twitter не соблюдал и, возможно, никогда не будет соблюдать этот указ.

Twitter уже заплатил штраф в размере 150 миллионов долларов за нарушение одного из аспектов этого указа, а Facebook недавно заплатил 5 миллиардов долларов за аналогичные нарушения пользовательских данных.

Кроме того, в иске Zatko утверждается, что Twitter неоднократно нарушал указ о согласии Федеральной торговой комиссии от 2011 года (выходя далеко за рамки нарушений, урегулированных в недавнем урегулировании Twitter на 150 миллионов долларов), в дополнение к нарушению множества других конфиденциальных данных, недобросовестной торговой практики, кибербезопасности, а также законы и постановления о защите прав потребителей, которым должен соответствовать Твиттер, включая, помимо прочего, предоставление Твиттером агентам правительства Индии доступа к конфиденциальным данным пользователей.

Эти нарушения будут иметь существенные, если не экзистенциальные, последствия для бизнеса Твиттера, представляющие собой Существенные неблагоприятные последствия для компании, как это определено в Соглашении о слиянии.

Раздел 4.6 Документы SEC компании; Финансовые отчеты. В Соглашении о слиянии Twitter также заявил, среди прочего, что никакие документы, которые он подавал в SEC с 1 января 2022 года, «не содержали ложного утверждения о существенном факте или не указывали какой-либо существенный факт, который должен быть указан в нем или необходим для делать в нем заявления. . . не вводящий в заблуждение».

Это заявление было явно ложным, когда оно было сделано на дату Соглашения о слиянии и на дату Уведомления о расторжении от 8 июля, и продолжает быть неточным. В иске Zatko утверждается, что отчеты Twitter по ценным бумагам и биржам содержали ложные заявления о существенных фактах или не содержали существенных фактов, необходимых для того, чтобы содержащиеся в них заявления не вводили в заблуждение.

Например, в сообщении Twitter 10-K за 2021 год от 16 февраля 2022 года говорится, что «вопросы, связанные с . . . конфиденциальность, защита данных, безопасность, [and] кибербезопасность» «потенциально может негативно повлиять на рост и вовлеченность mDAU», при этом не учитываются значительные риски конфиденциальности, защиты данных, безопасности и кибербезопасности, о которых г-н Затко предупредил правление до подачи 10-K, включая факты, изложенные выше.

Точно так же заявление Twitter в его 10-K 2021 года о том, что Twitter «стремится соблюдать применимые законы и правила, касающиеся конфиденциальности, защиты данных и кибербезопасности», вводило в заблуждение, если на самом деле Twitter игнорировал предупреждения г-на Затко о том, что компания в нарушение законов и правил о конфиденциальности, защите данных и кибербезопасности.

Существенные искажения и / или упущения Twitter в Соглашении о слиянии и 10-K Twitter от 2021 года в отношении этих серьезных обвинений также представляют собой мошенничество в побуждении, что дает сторонам Маска право на расторжение.

Раздел 4.8. Средства контроля и процедуры раскрытия информации. В Соглашении о слиянии Twitter также заявил, среди прочего, что он раскрыл «любое мошенничество со Знаниями о Компании, независимо от того, существенное оно или нет, с участием руководства или других сотрудников, которые играют значительную роль во внутреннем контроле Компании за финансовой отчетностью». ».

Это заявление было явно ложным, когда оно было сделано на дату Соглашения о слиянии и на дату Уведомления о расторжении от 8 июля, и продолжает быть неточным. Одним из компонентов жалобы Затко является то, что генеральный директор Twitter Параг Агравал заведомо представил ложные и вводящие в заблуждение отчеты совету директоров Twitter, чтобы скрыть вопиющие уязвимости в инфраструктуре безопасности и защиты данных Twitter.

Твиттеру стало известно именно об этом во внутреннем отчете, подготовленном г-ном Затко в феврале 2022 года. Твиттер был обязан раскрыть поведение г-на Агравала «независимо от того, было ли оно существенным» (хотя оно было явно существенным), но не сделал этого.

Раздел 4.11. Судебные разбирательства. В Соглашении о слиянии компания Twitter заявила, среди прочего, что не существует угроз или незавершенных судебных исков или государственных расследований, которые могли бы представлять собой Существенные неблагоприятные последствия для компании (в значении Соглашения о слиянии).

Вполне вероятно, что — учитывая обширную информацию, скрытую от Сторон Маска, подробно описанную в жалобе Zatko — что заявления, изложенные в Разделе 4.11, будут ложными на дату любого потенциального закрытия сделок, предусмотренных Соглашением о слиянии, в результате чего при невыполнении условий закрытия, изложенных в Разделе 7.2(b).

Действительно, сейчас Twitter сталкивается с многочисленными расследованиями Конгресса: Судебный комитет Сената объявил о проведении полного слушания в комитете, Комитет Палаты представителей по энергетике и торговле объявил, что он «оценивает следующие шаги», а несколько сенаторов США публично призвали Федеральную торговую комиссию и Министерство юстиции открытые расследования.

Органы по защите конфиденциальности данных Ирландии и Франции также расследуют претензии в жалобе Zatko. Вполне вероятно, что SEC, FTC и Министерство юстиции, а также дополнительные иностранные регулирующие органы не сильно отстают.

Твиттер также теперь столкнется с множеством гражданских исков, предъявляющих иски в соответствии с различными законами о конфиденциальности и кибербезопасности, государственными законами о защите прав потребителей, законами о ложной рекламе, кражей и незаконным присвоением интеллектуальной собственности, а также исками по общему праву, такими как неосновательное обогащение, мошенничество и нарушение договор.

Многие из этих гражданских исков, вероятно, будут заявлены как групповые иски, которые могут поставить под угрозу жизнеспособность платформы. Эта все еще продолжающаяся лавина судебных разбирательств несет с собой потенциальные убытки, штрафы и пени на миллиарды долларов, не говоря уже о значительном репутационном и операционном ущербе, который наносится параллельно, что явно представляет собой Существенный неблагоприятный эффект для компании в соответствии с условиями Соглашения о слиянии. .

Раздел 4.14. Интеллектуальная собственность. В Соглашении о слиянии Twitter заявил, среди прочего, что он не нарушал интеллектуальную собственность других лиц («Представитель по вопросам соблюдения прав») и соблюдал все применимые требования к конфиденциальности и защите данных («Представитель по вопросам конфиденциальности данных»). »). Оба заявления были явно ложными, когда они были сделаны на дату Соглашения о слиянии и на дату Уведомления о расторжении от 8 июля, и оба продолжают быть неточными.

Как следует из жалобы Затко, Twitter, по-видимому, никогда не приобретал права на основные модели машинного обучения Twitter, которые, по мнению Маска, являются основополагающими для самой платформы Twitter. Это нарушение грозит не только значительным денежным ущербом, но и возможностью судебного запрета, который поставит под угрозу текущий бизнес Twitter в его нынешнем виде.

Любое из них по отдельности будет являться Существенным неблагоприятным эффектом для компании в соответствии с условиями Соглашения о слиянии. Точно так же в жалобе Затко излагаются широко распространенные и вопиющие нарушения защиты конфиденциальности данных, которые такие компании, как Twitter, должны - и, действительно, требуются по закону - иметь.

Это будет грубым нарушением доверия со стороны платформы Twitter, которое будет иметь юридические и коммерческие последствия, а также повлечет за собой Существенные неблагоприятные последствия для компании в соответствии с условиями Соглашения о слиянии. Раздел 7.2. Условия обязательств материнской компании и приобретения Sub.

Наконец, в Соглашении о слиянии компания Twitter заявила, среди прочего, что она не испытывала и не столкнется (до закрытия) с Существенным неблагоприятным эффектом для Компании (в значении Соглашения о слиянии). Нарушения и последствия, описанные выше, по отдельности и в совокупности, предполагают, что Twitter фактически уже испытал Существенное неблагоприятное воздействие на компанию в соответствии с условиями Соглашения о слиянии, полную степень которого еще предстоит выяснить.

Факты, подтверждающие эти нарушения, которые были скрыты от Сторон Маска, но известные Твиттеру на дату Соглашения о слиянии и во время Уведомления о расторжении от 8 июля, предоставили дополнительные основания для расторжения Соглашения о слиянии с этой даты и предоставления дополнительные основания для расторжения Соглашения о слиянии сегодня, если прекращение действия Соглашения о слиянии Сторонами Маск в соответствии с Уведомлением о расторжении от 8 июля будет признано недействительным по какой-либо причине. Это также является основанием для отказа.

Поскольку эти факты были известны Твиттеру и скрывались от Сторон Маск, а также поскольку Твиттер с тех пор занял позицию, согласно которой Соглашение о слиянии остается в силе, Стороны Маск настоящим предоставляют это дополнительное уведомление о расторжении Соглашения о слиянии, вступающем в силу с 8 июля, 2022 г. в соответствии с Разделом 8.1(d)(i) на основании фактов, изложенных выше.

Во избежание сомнений, эти основания дополняют, а не заменяют основания для расторжения, указанные в Уведомлении о расторжении от 8 июля.

Искренне,

Майк Ринглер

Skadden, Arps, Slate, Meagher & Flom LLP